Отпуск «за свой счет»

42372
Отпуск за свой счет, без содержания, краткосрочный и административный, по семейным обстоятельствам –глаза разбегаются от такого многообразия! Но мы-то, кадровики, знаем, что все эти широко используемые в народе названия относятся к одному виду отпуска – без сохранения заработной платы. Не с кем оставить ребенка, нужно оформить личные документы, срочно попросили приехать родители – и вот уже работник пишет заявление на отпуск «за свой счет». Проблемы с заказами, нет работы, перебои с финансированием – и руководитель настоятельно предлагает всем уйти в административный отпуск. Получается, и для работников, и для работодателя этот вид времени отдыха –«палочка–выручалочка». Но как все обстоит на самом деле?

Отпуска без сохранения заработной платы относятся к тем видам отпусков, которые, как правило, не связаны с отдыхом работника, предоставляются без учета трудового стажа и не оплачиваются. Фактически они являются особой формой социальных гарантий.

Обратите внимание!
ТК РФ не предусматривает возможности установления в трудовом договоре случаев предоставления отпуска без сохранения заработной платы

Статья 129, регулирующая порядок предоставления отпуска без сохранения заработной платы, включена в главу 19 «Отпуска» ТК РФ. Эта глава входит в раздел, посвященный времени отдыха. Термин, обозначающий родовое понятие отпуска, несмотря на отсутствие его легального определения, используется в Кодексе наряду с терминами «ежегодные оплачиваемые отпуска» и «отпуска без сохранения заработной платы» (см., например, ч. 6 ст. 81, ч. 3 ст. 193 ТК РФ и т. д.). С учетом этого отпуска без сохранения зарплаты могут рассматриваться как один из видов отпусков, т. е. они представляют собой время, в течение которого работник освобождается от работы и за ним сохраняется место работы (должность).

Читатель задает вопрос

Кроме термина «отпуск без сохранения заработной платы», в ТК РФ и иных федеральных законах используется термин «освобождение от работы». Разграничиваются ли законодательством временные периоды, для обозначения которых используются термины «отпуск без сохранения заработной платы» и «освобождение от работы», или эти термины обозначают одно и то же правовое явление?

Действительно, наряду с отпусками без сохранения заработной платы в качестве гарантий и льгот, предоставляемых работникам, в законодательстве выделяются и так называемые иные периоды освобождения от работы. Данные периоды уменьшают рабочее время, но так же, как и во время ежегодных отпусков и отпусков без сохранения заработной платы, в указанные периоды за работником сохраняется место работы (должность). В некоторых случаях оплата времени освобождения от работы не предусмотрена (например, день освобождения от работы, связанный с медицинским обследованием перед сдачей крови и ее компонентов, – ч. 1 ст. 186 ТК РФ).

Особенно важно понимать, есть ли разница между отпуском без сохранения среднего заработка и освобождением от работы при определении правовых последствий данных явлений.

Так, в соответствии со ст. 121 ТК РФ отпуска без сохранения зарплаты могут включаться в стаж работы, дающий право на ежегодные оплачиваемые отпуска, частично (абз. 6 ч. 1 ст. 121 ТК РФ). Время же освобождения от работы может квалифицироваться как время, когда работник фактически не работал, но за ним сохранялось место работы (должность). Это время включается в указанный стаж полностью (абз. 3 ч. 1 ст. 121 ТК РФ).

Например, Федеральным законом от 12.06.2002 № 67–ФЗ «Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации» (далее – Закон от 12.06.2002 № 67–ФЗ) время освобождения от работы членов комиссии с правом решающего голоса и зарегистрированных кандидатов именуется «освобождением от работы» (п. 17 ст. 29 и п. 1 ст. 41), а время освобождения от работы доверенных лиц – «неоплачиваемым отпуском» (п. 3 ст. 43).

Некоторые авторы полагают, что участие в работе избирательных комиссий, помимо прочего, подпадает под действие правила, предусмотренного абз. 3 ч. 1 ст. 121 ТК РФ. Другие специалисты называют время освобождения от работы зарегистрированных кандидатов отпуском без сохранения зарплаты и, вероятно, решая вопрос о включении данного времени в стаж работы, дающий право на ежегодные оплачиваемые отпуска, могут руководствоваться правилом, предусмотренным абз. 6 ч. 1 ст. 121 ТК РФ.

Анализ приведенных норм позволяет говорить об определенном сходстве отпуска, предоставляемого доверенным лицам, и так называемого освобождения от работы членов комиссий и зарегистрированных кандидатов, прежде всего, по цели (обеспечение участия в избирательной кампании) и по условиям (заработная плата в обоих случаях не сохраняется, но зарегистрированные кандидаты и члены комиссий могут получать компенсацию за счет других источников, а не за счет работодателя). Несмотря на это, применение упомянутых норм Закона от 12.06.2002 № 67–ФЗ и ст. 121 ТК РФ в соответствии с их буквальным смыслом может привести к ухудшению положения доверенных лиц, поскольку предоставляемый им отпуск будет включаться в соответствующий стаж работы только частично.

Представляется, что данная проблема должна быть решена законодателем.

Обратите внимание!
Перечень работников, которым в соответствии с федеральными законами работодатель обязан предоставить отпуск без сохранения заработной платы, см. на сайте www.sk.pro-personal.ru

Как следует из ст. 128 ТК РФ, отпуск без сохранения заработной платы в одних случаях может, а в других – должен быть предоставлен работнику.

По общему правилу (ч. 1 ст. 128 ТК РФ) отпуск без сохранения заработной платы может быть предоставлен работнику по его письменному заявлению по семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам. Продолжительность отпуска в данном случае определяется по соглашению между работником и работодателем.

Кроме того, в предусмотренных ТК РФ и иными федеральными законами либо коллективным договором случаях работодатель обязан на основании письменного заявления работника предоставить отпуск без сохранения заработной платы отдельным категориям работников.

Как видно, порядок предоставления отпусков без сохранения заработной платы имеет заявительный характер. Эти отпуска невозможно заранее запланировать не только работодателю, но и самому работнику. Если ежегодные оплачиваемые отпуска являются видом времени отдыха и не включаются в баланс рабочего времени, а предоставляются в соответствии с графиком, то отпуска без сохранения заработной платы могут быть предоставлены только за счет уменьшения рабочего времени.

В этом и заключается сущность данных отпусков как особой формы социальных гарантий: они создают для работника дополнительный резерв времени, свободного от выполнения работы. При отсутствии соответствующих оснований работник в указанный период трудился и получал бы заработную плату.

«ЗА СВОЙ СЧЕТ» ПО ДОГОВОРЕННОСТИ...

Первая особенность отпуска без сохранения заработной платы состоит в том, что он может предоставляться только по письменному заявлению работника, т. е. только по его инициативе. Исключается возможность предоставления отпуска по устному заявлению работника, а также по инициативе работодателя.

Сходный порядок предоставления таких отпусков был предусмотрен и российским законодательством предшествующего периода, что нашло отражение в разъяснении Минтруда России от 27.06.1996 № 40 «Об отпусках без сохранения заработной платы по инициативе работодателя». Законодатель отдает приоритет в выражении волеизъявления на предоставление отпуска именно работнику, а не работодателю.

Следует полагать, что наделение работодателя правом проявлять инициативу по предоставлению отпуска без сохранения заработной платы не согласуется с возложением на него обязанности обеспечивать работника работой, обусловленной трудовым договором, которая предусмотрена ст. 22 ТК РФ.

Кстати сказать

А у соседей по–другому

В соответствии со ст. 191 Трудового кодекса Республики Беларусь наниматель вправе проявлять инициативу по предоставлению отпуска без сохранения или с частичным сохранением заработной платы. К таким случаям отнесены: необходимость временной приостановки работ или временного уменьшения их объема, отсутствие другой работы, на которую необходимо временно перевести работника в соответствии с медицинским заключением. В этих случаях указанный отпуск предоставляется с согласия работника (работников).

Отпуск без сохранения заработной платы предоставляется только при обязательном указании в письменном заявлении конкретных семейных обстоятельств или других уважительных причин. И это вторая особенность данного вида отпуска.

Работница написала заявление с просьбой предоставить ей отпуск без сохранения среднего заработка по семейным обстоятельствам. Устно она объяснила, что заболела мать и нужно срочно поехать ее навестить. Руководитель отдела попросил ее принести копию подтверждающего документа (женщина уже неоднократно использовала отпуск «за свой счет» по самым разным причинам). Однако работница отказалась. Имеет ли работодатель право отказать в предоставлении отпуска «за свой счет» по семейным обстоятельствам в случае непредставления подтверждающих документов?

В ТК РФ отсутствует требование об обязательном представлении работником документов, подтверждающих уважительность причины для использования отпуска. Поэтому отсутствие подтверждающих документов не может служить основанием для отказа в его предоставлении.

Третья особенность: окончательное решение вопроса о предоставлении отпуска без сохранения заработной платы согласно общему правилу отдается на усмотрение работодателя. Именно он определяет уважительность причин, которыми работник обосновывает необходимость использования отпуска, поскольку даже примерный перечень таких причин ТК РФ не предусмотрен. Наряду с этим работодатель учитывает и производственные интересы организации.

Определенный интерес представляют вопросы, касающиеся времени предоставления и продолжительности отпуска без сохранения заработной платы, перенесения его на другой период, суммирования отпусков без сохранения заработной платы. Эти вопросы составляют четвертую особенность.

Как правило, данный отпуск предоставляется в удобное для работника время. По сути, этот вопрос согласовывается с работодателем. Законодатель не устанавливает ограничений по количеству отпусков без сохранения заработной платы, предоставляемых работнику в течение определенного периода. Если работник использовал отпуск не полностью, то его неиспользованная часть не может быть перенесена на другой период.

Продолжительность каждого из неоплачиваемых отпусков в общем случае не ограничивается минимальными и максимальными пределами и определяется по соглашению сторон трудового договора. Если работник и работодатель не достигли соглашения о продолжительности отпуска, то он не предоставляется.

... И ПО ЗАКОНУ

В случаях когда предоставление отпуска без сохранения заработной платы является обязательным для работодателя, решение названных вопросов также имеет определенные особенности.

Прежде всего, законодательством устанавливается максимальный срок отпуска, но это не лишает работодателя права предоставить отпуск большей продолжительности.

Так, в соответствии с ч. 2 ст. 128 ТК РФ работодатель обязан предоставить отпуск без сохранения заработной платы продолжительностью до пяти календарных дней работникам в случаях рождения ребенка, регистрации брака, смерти близких родственников. В каждом из этих случаев работник может попросить предоставить ему отпуск продолжительностью, например, 10 календарных дней. Работодатель может удовлетворить просьбу работника, но может и не согласиться, предоставив отпуск только в пять календарных дней. Не исключено также, что работник потребует отпуск продолжительностью три дня. В этом случае работодатель предоставляет ему трехдневный отпуск. Но оставшиеся два дня в будущем предоставлены быть не могут.

Работодатель обязан предоставить работнику отпуск без сохранения заработной платы установленной продолжительности в удобное для работника время. Если в соответствии с законодательством отпуск предоставляется конкретным категориям работников и не обусловлен какой-то конкретной ситуацией, то работник вправе использовать его по частям в пределах определенного законодательством периода. Однако общая продолжительность отпуска, который работодатель обязан предоставить, не может быть больше установленного законодательством срока. При этом неиспользованный в данный период времени отпуск без сохранения заработной платы не может быть перенесен на следующий период времени. Он может быть использован только в указанный период или при наступлении конкретного события или условия.

В тех случаях, когда предоставление отпуска без сохранения заработной платы является обязанностью работодателя, работники могут не указывать в своем заявлении причины, обуславливающие необходимость его предоставления. Достаточно указать положение нормативного акта, которым работнику предоставлено такое право на отпуск, и (или) предъявить документы, подтверждающие это право (если их нет в личном деле работника).

Так называемый обязательный отпуск без сохранения зарплаты, как правило, предоставляется независимо и без связи с другими отпусками. Исключением являются случаи их предоставления для обеспечения ежегодных оплачиваемых отпусков работников (ч. 2 ст. 286, ч. 3 ст. 322 ТК РФ, ст. 11 Федерального закона от 27.05.1998 № 78–ФЗ «О статусе военнослужащих»).

Работник имеет право на отпуск без сохранения зарплаты по трем основаниям: как работающий пенсионер (14 дней), как работающий инвалид (60 дней) и как ветеран боевых действий (35 дней). Отпуск какой продолжительности ему нужно предоставить?

На практике высказывается мнение, что «обязательные» отпуска без сохранения заработной платы могут суммироваться. Сторонники этой позиции полагают, что в данном случае работнику должен быть предоставлен отпуск продолжительностью 109 дней, обосновывая это тем, что в ТК РФ отсутствует запрет на суммирование отпусков без сохранения заработной платы по различным основаниям.

Читайте также:

Между тем данная позиция вызывает определенные сомнения. Прежде всего, отпуска без сохранения заработной платы представляют собой особую форму социальных гарантий. Они предусмотрены не только ТК РФ, но и – как один из видов социальной поддержки тех или иных категорий граждан – законодательством о социальной защите. А в нем закреплено универсальное правило: если гражданин имеет право на один и тот же вид социальной поддержки по различным основаниям, то социальная поддержка предоставляется по одному основанию по выбору гражданина, за исключением случаев, предусмотренных законодательством. В частности, такое правило предусмотрено п. 3 ст. 13 Федерального закона от 12.01.1995 № 5–ФЗ «О ветеранах». Следует полагать, что этот вопрос должен быть решен и в ТК РФ.

ЕСЛИ НЕОБХОДИМОСТЬ ОТПАЛА

Законодательством не установлен порядок досрочного прекращения отпуска без сохранения заработной платы. Практика сложилась таким образом, что за работником признается право в любое время прервать отпуск без сохранения зарплаты и выйти на работу. И это вполне логично, поскольку на период отпуска за ним сохраняется место работы (должность). В качестве условия, как правило, называют письменное предупреждение об этом работодателя.

У сотрудницы тяжело заболел муж, и она вынуждена была взять отпуск без сохранения среднего заработка. На тот момент врачи ничего конкретного не говорили, поэтому заявление она написала «с запасом», на четыре месяца. Руководство ее высоко ценило, поэтому заявление подписали. На время ее отсутствия взяли человека по срочному трудовому договору.

К счастью, ситуация оказалась не столь драматичной, и буквально через месяц женщина была готова вернуться к работе. Но возник вопрос: можно ли досрочно прекращать отпуск без сохранения среднего заработка? Закон об этом ничего не говорит.

Наиболее часто вопрос о возможности или невозможности досрочного прекращения данного отпуска возникает, когда работодатель для исполнения обязанностей пребывающего в отпуске работника принял другого сотрудника по срочному трудовому договору.

Причем если срочный трудовой договор был оформлен без указания точной даты окончания, а с формулировкой «на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, за которым сохраняется место работы, в соответствии с законодательством», то проблем никаких не возникает. В этом случае работник сообщает работодателю о своем желании досрочно выйти на работу. Сотрудник, исполнявший обязанности временно отсутствующего, увольняется в связи с истечением срока трудового договора.

Сложнее, если указанный срок трудового договора обозначен календарной датой. Так как вопрос законодательно не решен, то могут применяться по аналогии нормы, устанавливающие порядок предоставления отпуска без сохранения заработной платы: собственное волеизъявление работника, выраженное в письменной форме и, по общему правилу, согласие работодателя, а также порядок определения его продолжительности (по соглашению сторон трудового договора). При таком подходе изменить продолжительность отпуска можно только по соглашению сторон. Работодатель в этом случае может отказать работнику в досрочном возвращении на работу.

Чтобы не возникало таких проблем, даем кадровикам совет. Устанавливайте в подобных случаях срок в трудовом договоре путем указания на наступление определенного события (выход отсутствующего работника, за которым сохраняется место работы). Указывать точные календарные даты не следует.

УЧИТЫВАЙТЕ ПОСЛЕДСТВИЯ

Предоставление работнику отпуска без сохранения заработной платы влечет за собой возникновение определенных правовых последствий. По большей части они состоят в том, что время данного отпуска включается или,наоборот, не включается в тот или иной период времени, имеющий юридическое значение.

Отпуска без сохранения заработной платы включаются в страховой стаж для определения размеров пособий по временной нетрудоспособности и по беременности и родам. Это определено п. 1 ст. 16 Федерального закона от 29.12.2006 № 255–ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством» (далее – Закон от 29.12.2006 № 255–ФЗ), п. 2 Правил подсчета и подтверждения страхового стажа для определения размеров пособий по временной нетрудоспособности, утв. приказом Минздравсоцразвития России от 06.02.2007 № 91.

Отпуска без сохранения заработной платы частично включаются в стаж работы, дающий право на ежегодные оплачиваемые отпуска. Согласно абз. 6 ч. 1 ст. 121 ТК РФ в этот стаж включается только время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, не превышающее 14 календарных дней в течение рабочего года.

Работнику в течение рабочего года предоставлялось несколько отпусков без сохранения заработной платы, общая продолжительность которых составила 30 календарных дней. Как это повлияет на его стаж, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск?

В данном случае из 30 календарных дней только 14 дней включаются в «отпускной» стаж. Следовательно, рабочий год этого сотрудника должен быть продлен на 16 календарных дней.

Отпуска без сохранения заработной платы не включаются:

• в срок испытания, устанавливаемый при приеме на работу (ч. 7 ст. 70 ТК РФ);
• в месячный срок со дня обнаружения дисциплинарного проступка, в течение которого может быть применено дисциплинарное взыскание (ч. 3 ст. 193 ТК РФ);
• в месячный срок со дня получения мотивированного мнения выборного органа первичной профсоюзной организации, в течение которого работодатель имеет право расторгнуть (по п. 2, 3, 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ) трудовой договор с работником, являющимся членом профессионального союза (ч. 5 ст. 373 ТК РФ);
• в расчетный 12-месячный период при исчислении средней заработной платы в соответствии со ст. 139 ТК РФ (подп. «е» п. 5 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утв. постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 № 922);
• в страховой стаж, необходимый для назначения трудовых пенсий (ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 17.12.2001 № 173–ФЗ «О трудовых пенсиях в Российской Федерации» (далее – Закон о трудовых пенсиях), ст. 10 Федерального закона от 15.12.2001 № 167–ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации»).

Кроме того, законодательством предусмотрены и другие последствия предоставления отпуска без сохранения заработной платы:
• работник не может быть уволен по инициативе работодателя (за исключением случая ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем) в период его временной нетрудоспособности и пребывания в отпуске, а значит, и в отпуске без сохранения заработной платы (ч. 6 ст. 81 ТК РФ);
• за период пребывания в отпуске без сохранения заработной платы не назначается пособие по временной нетрудоспособности (п. 1 ч. 1 ст. 9 Закона от 29.12.2006 № 255–ФЗ).



Подписка на статьи

Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

Самое выгодное предложение

Самое выгодное предложение

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией


Опрос

Начинка для торта

  • Суфле 10.77%
  • Мусс из черной спородины 1.54%
  • Сырное "Парфе" 4.62%
  • Три шоколада 13.85%
  • Чизкейк Нью-Йорк 12.31%
  • Медовый Торт 4.62%
  • Медовый классический торт 0%
  • Фисташковое пралине 15.38%
  • Йогуртовый мусс с маскарпоне 7.69%
  • Шоколадно ментоловый мусс 6.15%
  • Черничный торт со свежей голубикой 9.23%
  • Шоколадный торт с ирландским муссом 7.69%
  • Ореховый торт 13.85%
  • Профитроли с карамелью 0%
  • Эстерхази 10.77%
  • Тирамису 15.38%
  • Мильфей 4.62%
  • Торт Мокко 7.69%
  • Десерт Павлова (без муки) 4.62%
  • Немецкий молочный торт 1.54%
  • Сметанный домашний торт 16.92%
  • Мусс из чернослива 4.62%
  • Мусс манго - малина или манго - маракуйя 9.23%
  • Норвежский торт Най 0%
  • Домашний бисквитный ягодный торт 30.77%
Другие опросы

Рассылка



PRO-personal.ru: сайт для специалистов по кадрам и управлению персоналом

Все права защищены. Полное или частичное копирование любых материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции сайта. Нарушение авторских прав влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством РФ.

Свидетельство о регистрации электронных СМИ № ФС77-40332 от 23 июня 2010 года


  • Мы в соцсетях
Ознакомительный период завершен

Продолжить чтение можно после бесплатной регистрации.

В дополнение вы получите шаблоны самых востребованных и учитывающих профстандарты должностных инструкций:

  • выберите нужную инструкцию
  • скачайте ее БЕСПЛАТНО после регистрации



У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×
Зарегистрируйтесь, чтобы скачать

Скачивание материалов доступно только для зарегистрированных участников


У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль