"Внештатный работник": быть или не быть?

4445
Практически каждый в своей жизни встречается с названиями «внештатник», «внештатный автор» или «внештатный корреспондент». Понятие «внештатный сотрудник» связано с оперативно-розыскной деятельностью правоохранительных органов. Такие лица, как правило, добровольно (по убеждению) оказывают различное содействие в розыскной работе, о чем прямо говорится в издаваемых данными органами нормативных актах, например в приказе МВД РФ от 17.02.94 № 58 «О мерах по усилению борьбы с преступными посягательствами на авто­мототранспортные средства». И если практику вербовки таких лиц и их привлечение к штатной деятельности спецорганов можно понять и объяснить, то с какой целью используется термин «внештатный работник», встречающийся в действующих подзаконных актах, связанных с трудовой деятельностью граждан, – попытаемся разобраться.

В действующих российских законах термин "внештатный работник" в настоящее время вообще не применяется. Кроме того, ни в современной науке трудового права, ни в действующем законодательстве о труде нет ни научного, ни официального определения понятия "внештатный работник" как специального юридического термина, хотя на практике такой термин существует уже давно. Не определено оно и в подзаконных актах, изданных Правительством РФ и различными ведомствами по вопросам, связанным с трудовыми отношениями.

В связи с этим нередко происходят ошибки в правоприменительной практике, связанные с определением понятия "внештатный работник". Но об этом чуть позже.

Итак, что же это все-таки за категория лиц, которая фигурирует под названием "внештатники" в сферах, связанных с трудовой деятельностью работника?

понятие "внештатный работник"

Обращение к некоторым нормативным правовым актам позволяет проследить историю возникновения понятия "внештатный работник", т.е. работник, по каким-либо причинам не состоящий в штате организации.

Оказывается, прочно вошедшее в наш лексикон словосочетание "внештатный работник" (так же как и "нештатный", "внесписочный", "заштатный" работник) возникло в советский период и существовало в нормативных актах, принятых еще во времена народных комиссариатов (!).

Обращение к некоторым нормативным актам позволяет сделать вывод, что рассматриваемое понятие в советский период характеризовало взаимоотношения работодателей со специальными субъектами трудовых отношений в условиях режима тотального планирования, учета и контроля над расходованием выделенных предприятиям финансовых средств.

Что касается содержательной стороны правового регулирования труда этого субъекта трудовых отношений, то частично ответ на вопрос, чем отличается эта категория работников от штатных, удалось найти в таком нормативном акте, как постановление Госкомтруда СССР от 25.12.74 № 365 "Об утверждении Правил об условиях труда советских работников за границей" (в настоящий момент это постановление Госкомтруда СССР отменено).

В приложении 5 к этим Правилам, которое получило наименование "Условия труда внештатных работников, принятых на месте в учреждения СССР за границей из числа членов семей советских работников", было установлено следующее. Допустимо в загранучреждениях вводить такую категорию заграничных работников, как "внештатные". Ими могут являться только члены семей советских работников, которые трудоустроились в загранучреждения СССР в месте их нахождения за границей.

Согласно п. 1 приложения 5 внештатные работники в учреждениях СССР за границей - это лица, работающие без зачисления их в штат учреждения, но принимаемые на работу по письменным трудовым договорам, заключенным на определенный срок, с последующим оформлением приказом по учреждению СССР за границей. На "внештатников" распространялись правила внутреннего трудового распорядка, действующие в учреждениях СССР за границей, так же как и все иные общие нормы трудового законодательства СССР, но с учетом положений, содержащихся в специальных нормативных актах для работающих за границей.

Кстати сказать

Даже в действующих актах, т.е. не отмененных и явным образом не противоречащих современному российскому законодательству, содержится понятие "внештатный работник". Например, оно упоминается в названии приказа Народного комиссариата по морским делам РСФСР от 31 января 1918г. "Об отмене всех законоположений, относящихся к удовлетворению денежным содержанием лиц, оставляемых за штатом". Хотя следует отметить, что ни в Кодексах о труде РСФСР (1918, 1922, 1971гг.), ни в Основах законодательства о труде СССР и союзных республик1970г., как и в ТКРФ, такого понятия нет.

Однако еще в постановлении Совмина СССР от 03.04.62 №299 "О сокращении и упорядочении рас--ходования фонда заработной пла--ты работников нештатного (неспи- сочного) состава" и изданной на его основе совместно Минфином, Гос- банком и ЦСУ СССР Инструкции от 10.10.62 "О порядке расходования и учета фонда заработной платы ра-- ботников нештатного (несписочно- го)

состава" содержатся следующие разъяснения. В разделе "Условия возникновения нештатных работ"определено: "… за счет фонда заработной платы работников нештатного (несписочного) состава относятся все расходы, производимые предприятиями на оплату работ, не предусмотренных в фонде заработной платы штатного состава и связанных с производственной и оперативной деятельностью предприятий, которые выполняются сторонними,не состоящими в их штате лицами. Привлечение таких лиц допускается лишь в случаях крайней необходимости и невозможности выполнения этих работ на договорных началах с соответствующими предприятиями. В отдельных случаях разрешается расходование средств из указанного фонда на оплату работ, выполняемых работниками, состоящими в штате данного предприятия, если эти работы не входят в круг прямых обязанностей этих работников, например за преподавание на курсах повышения квалификации персонала этих же предприятий и др.".

В указанном постановлении уточняется, например, что "предприятиям запрещено расходовать фонд заработной платы, установленный для работников нештатного (несписочного) состава: на содержание постоянных работников сверх утвержденного штата и на содержание работников, принятых на штатные должности по "внутреннему и внешнему" (в ныне действующем понимании) совместительству". И далее определен порядок регистрации таких выплат в финансовых органах с учетом отраслевой экономической специфики деятельности предприятий, утверждение смет на эти нужды с расценками и нормами выплат этим субъектам производственного процесса, а также определен порядок и форма фиксации возникновения правоотношений.При этом на госбанки была возложена обязанность только в особом порядке осуществлять выдачу таких средств, а на ЦСУ СССР - вести строгий формализованный учет их расходования.

Из исследованных вышеуказанных актов вытекали, например, особые требования к форме соглашения о труде и к иным условиям регулирования трудовых отношений с внештатником. Так, для признания контролирующими органами правомерности возникновения трудо-правовых отношений работодателю необходимо было оформить письменное "трудовое соглашение", которое приравнивалось к трудовому договору, но при этом в состав штатных работников внештатник не входил. Со стороны работодателя, кроме руководителя предприятия, это соглашение обязано было подписать еще и должностное лицо, являющееся главным (старшим) бухгалтером или его заместителем. На данных лиц была возложена персональная ответственность и за правильное расходование фонда заработной платы работников нештатного (несписочного) состава, и за обеспечение раздельного учета использования фонда заработной платы работников штатного (списочного) и нештатного (несписочного) состава.

Из более детальных разъяснений, содержащихся, например, в указанной выше Инструкции Минфина, Госбанка и ЦСУ СССР от 1962 г., которая частично изменяет и дополняет положения указанного постановления Совмина СССР от 03.04.62 № 299, следовало, что "по смете нештатников" возможны также выплаты:
- работникам, принятым для выполнения случайных разовых работ сроком до 5 дней, а также принятым для выполнения работ по основной деятельности предприятия на срок не более одного дня (без трудовых соглашений; достаточно было издания соответствующего приказа);
- работникам нештатного (несписочного) состава за выполнение работ по специальным (что это за "специальное трудовое соглашение" - ответ так и не был найден. - Авт.) трудовым соглашениям независимо от срока выполнения этих работ;
- за работы по основной деятельности предприятия, но выполняемые лицами, привлекаемыми со стороны (консультации врачей в медицинских учреждениях, оплата выступлений артистов в театрах, концертах, радио-и телевизионных студиях, оплата работ по экспертизе и др.);
- за счет этого фонда относятся также начисленные суммы авторского и другого гонорара".

Итак, поиск ответа на вопрос "Что это за явление -"внештатный работник?"" позволил уяснить следующее: существуют внештатники разных видов - внутрироссийские и заграничные, с которыми в советский период возможно было заключать трудовые соглашения, аналогичные трудовым договорам.

Анализ современного законодательства позволяет предположить, что данная категория работников является прежде всего легализованным объектом учета лиц, включаемых в отчетность организаций на основании актов Правительства РФ, финансового, статистического и иных ведомств. К такому выводу можно прийти, проанализировав многие документы, в частности приказ Минздравсоцразвития России от 03.02.05 № 112 "О статистических формах службы медицины катастроф Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации", постановление Правительства РФ от 12.02.94 № 101 "О Фонде социального страхования Российской Федерации" (в ред. от 02.08.05), а также письма Госкомэкологии России от 26.07.99 № 04-14/24-204 "Рекомендации по формированию учетной политики по территориальному природоохранному органу, бюджетной организации".

Наиболее яркий пример ошибочного, на мой взгляд, понимания современного статуса этого объекта учета содержится в Методических рекомендациях по организации и проведению документальной проверки достоверности представленных страхователями индивидуальных сведений о трудовом стаже и заработке (вознаграждении), доходе застрахованных лиц в системе государственного пенсионн. В этих Рекомендациях дан примерный перечень документов, на основании которых может быть осуществлена проверка достоверности индивидуальных сведений о стаже и заработке застрахованных лиц. Согласно этому перечню в числе иных документов, подлежащих проверке, находятся:
- штатное расписание организации с лицами, заключившими трудовой договор;
- список внештатных работников (не разъяснено, на основе какого правоустанавливающего акта они сотрудничают с данной организацией, что предполагает для них какой-то свой вид трудовых соглашений. - Авт.);
- список работников, работающих по договорам гражданско-правового характера, предметом которых является выполнение работ и оказание услуг, а также сами договоры с актами приема-сдачи работ.

Кстати сказать

Понятие "внештатный работник" присутствует и в иных актах, связанных с трудовым процессом, но не регулирующих его.Таким актом являлось совместное постановление Совмина СССР и ВЦСПС от 06.09.73 № 656 "О тру-довых книжках рабочих и служа--щих" (в ред. постановления Совми-на СССР от 15.08.90 № 829). В пункте 1 этого постановления было установлено: "трудовые книжки ведутся на всех рабочих и служащих-государственных, кооперативных и общественных предприятий, учреждений и организаций, проработавших свыше 5 дней, в т.ч. на се-зонных и временных работников, а также на нештатных работников при условии, если они подлежат

государственному социальному страхованию" (постановление Совмина СССР от 15.09.90 № 829 утратило силу).

Государственному социальному страхованию согласно ранее действовавшим нормам КЗоТ РСФСР и РФ, а также Основ законодательства о труде подлежали все рабочие и служащие, с которыми был заключен трудовой договор. По смыслу ныне действующего законодательства о социальном страховании любому виду обязательного социального страхования подлежат все физические лица, заключившие не только трудовые, но и гражданско-правовые договоры (а по страхованию от несчастных случаев на

производстве - если в них внесены такие условия), предметом которых является выполнение работ, оказание услуг, а также авторские договоры (почему-то специально выделены в ч. 2 Налогового кодекса РФ из иных видов гражданско-правовых договоров. - Авт.), т.к. с вознаграждения и денежного эквивалента имущества, выданного физическим лицам, работодатель обязан уплатить не только налог с дохода физических лиц, но и единый социальный налог. Однако по действующему трудовому и налоговому законодательству лица, заключившие гражданско-правовые договоры или авторские договоры, не являются штатными работниками организаций.

Отсюда следует, что в отдельных современных актах РФ имеется разделение работников на штатных, внештатных и лиц, работающих по гражданско-правовым договорам. Из обобщения разъяснений, содержащихся в разных подзаконных актах, следует, что внештатник - это такой работник, который при возникшей необходимости привлекается работодателем для оказания услуг и выполнения работ, не входящих в служебные обязанности штатных работников организации. При этом внештатник может привлекаться только на период выполнения требуемой работы или оказания необходимой услуги, а не на неопределенный период.

В отсутствие легальных определений данного словосочетания (как специального термина. - Авт.) в современных нормативных правовых актах правоприменитель может допустить нарушение требований ведомственных актов, например статистического учета специалистов, привлекаемых к работе в конкретной организации, относя внештатников к той или иной категории подотчетных лиц.

Из всего изложенного можно сделать вывод: на практике "внештатник" может появляться (исключая работающих за границей) только по причине, когда возникает производственная необходимость для конкретного работодателя в выполнении в его интересах работ или оказания услуг силами специалистов, отсутствующих в штате этой организации. При этом возможно и наличие такого обстоятельства, что необходимый специалист есть среди штатных работников, но выполнение необходимых работ или оказание услуг не входит в перечень его служебных обязанностей. Учтем, что регулирование общественных отношений, связанных с трудом, осуществляется либо трудовым, либо гражданским законодательством.

оформление трудовых отношений с "внештатником"

Что необходимо предусмотреть для правильного оформления отношений, связанных с трудом "внештатных" специалистов?

Чтобы ответить на этот вопрос, для начала определимся, обязательно ли штатное расписание и какие требования предъявляются к его составлению и дальнейшему изменению. В соответствии с Федеральным законом от 21.11.96 № 129-ФЗ "О бухгалтерском учете", постановлением Правительства РФ от 08.07.97 № 835 "О первичных учетных документах", а также согласованным с Минфином России и Минэкономики России постановлением Госкомстата России от 06.04.01 № 26 "Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты" введен в действие Альбом унифицированных форм первичной учетной документации.

Обратите внимание!Статья 57 ТК РФ в качестве обязательного условия трудового договора называет условие о трудовой функции работника, в том числе работу по должности в соответствии со штатным расписанием

Унифицированные формы первичной учетной документации подразделяются на формы по учету кадров, которые обязательны для всех юридических лиц, и формы по учету использования рабочего времени и расчетов с персоналом по оплате труда, которые также обязательны для всех юридических лиц, кроме бюджетных учреждений, у которых свои формы учета. В число форм, обязательных для всех без исключения, входит форма № Т-3 (штатное расписание). Эта форма применяется для оформления структуры, штатного состава и штатной численности организации в соответствии с ее Уставом (Положением).

Здесь следует, на мой взгляд, сделать существенную ремарку. Указание в постановлении Госкомстата России №26 на обязательность в т.ч. штатного расписания для всех организаций приводит к очередной нестыковке предписаний ведомственных актов и норм трудового законодательства. Дело в том, что в ТК РФ, а именно в ст. 6 и 210, присутствуют требования, обязывающие работодателя оформлять только формы статистической отчетности по труду и его охране.

Как известно, штатное расписание содержит перечень структурных подразделений, должностей, сведения о количестве штатных единиц, должностных окладах, надбавках и месячном фонде заработной платы и утверждается приказом (распоряжением) руководителя организации или уполномоченным им лицом. Изменения в штатное расписание вносятся в соответствии с приказом (распоряжением) руководителя организации или уполномоченного им лица.

В соответствии с утвержденным Росархивом 6 октября 2000 г. "Перечнем типовых управленческих документов, образующихся в деятельности организаций, с указанием сроков хранения" штатные расписания после трех лет хранения в организации сдаются в архивные организации для постоянного хранения.

Из указанных актов очевидно, что штатное расписание должно составляться с момента создания организации и может изменяться по мере финансовых возможностей и штатно-организационных потребностей работодателя. Отсюда следует, что у любой нормально функционирующей коммерческой организации при необходимости не должно быть проблем с внесением изменений в штатное расписание и введением в него требуемой должности. Поэтому нужда в комплектовании штата лицами внештатного состава может возникнуть только у бюджетных учреждений и иных некоммерческих организаций, финансируемых собственником имущества или иными разрешенными способами. У таких организаций собственником определен лимитированный фонд заработной платы и в соответствии с ним утверждено штатное расписание.

Как правильно оформить необходимого внештатного специалиста?

Согласно действующему трудовому законодательству и с учетом вышеизложенных требований иных актов РФ возможно принятие этого специалиста по трудовому договору, а именно: 1) на основании норм гл. 44 и ст. 601 ТК РФ как внутреннего или внешнего совместителя, в зависимости от того, чей он работник - данной орга низации или сторонней; 2) на определенный срок, в соответствии с требованиями, содержащимися в ст. 59 ТК РФ; 3) если известен четко период работы, укладывающийся в срок до двух месяцев, то по правилам гл. 45 ТК РФ как работника с четко определенным периодом работы, не превышающим срок в два месяца.

Тем не менее если нужный специалист не имеет возможности или желания оказать услугу или выполнить работу в условиях соблюдения правил внутреннего трудового распорядка, тогда заинтересованные стороны могут заключить один из видов договоров об оказании услуг или выполнении работ, предусмотренных в Гражданском кодексе РФ. Можно заключить и смешанный вид договора, учитывающий разные виды работы и услуг (п. 3 ст. 421 ГК РФ). Если же такое решение не устраивает стороны, то возможно заключение договора и не предусмотренного законом или иным правовым актом (п. 2 ст. 421 ГК РФ). В этом случае договор должен лишь соответствовать общим обязательным (императивным) для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами, действующими в момент его заключения (п. 4 ст. 421, ст. 422 и 434 ГК РФ).

Из вышеизложенного следует, что действующее трудовое законодательство практически не оставляет правомерной возможности для изобретения "оригинального" договора типа "трудовое соглашение", заключение которого позволяло бы не зачислять в штат работника. В то же время на основании норм гражданского законодательства возможно заключить любое соглашение, которое будет ограничено только императивными требованиями данной отрасли права и позволит выбрать режим оказания услуг (выполнения работ), не соответствующий условиям труда штатных работников. Отсюда следует, что только оказание трудовых услуг (выполнения работ), обусловленных гражданско-правовым договором и учитываемых налоговым законодательством, не требует зачисления исполнителя этих услуг (работ) в штат организации. Следовательно, появление в нормативных актах таких взаимосвязанных терминов, как "трудовое соглашение - внештатный работник" по существу подменяет введенные законом понятия "трудовой договор - работник" или "договор гражданско-правового характера - исполнитель", внося тем самым путаницу в правоприменительную практику.

Сделанный вывод подтверждают и проанализированные судебные споры, из которых следует, что применение понятия "внештатный работник" при определении правовых последствий, вытекающих из отношений трудового характера, обусловленных гражданско-правовым или трудовым договором, вызывает определенные проблемы.

Так, например, работодатели (юридические или физические лица), выплачивая вознаграждения внештатным билетным контролерам на транспорте, внештатным экспертам по договорам гражданско-правового характера, предметом которых является выполнение работ или оказание услуг, нередко ошибочно полагают, что они не должны платить страховые взносы ни в Пенсионный фонд, ни в Фонд социального страхования РФ с выплаченных ими сумм вознаграждений в пользу указанных категорий работников по названным договорам (см., постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 11.05.05 № Ф03-А04/05-2/809; Решение Верховного Суда РФ № ГКПИ 99-1107 от 21.01.00 и др.)..



Подписка на статьи

Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

Самое выгодное предложение

Самое выгодное предложение

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией


Рассылка




PRO-personal.ru: сайт для специалистов по кадрам и управлению персоналом

Все права защищены. Полное или частичное копирование любых материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции сайта. Нарушение авторских прав влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством РФ.

Свидетельство о регистрации электронных СМИ № ФС77-40332 от 23 июня 2010 года


  • Мы в соцсетях
Продолжить чтение можно после бесплатной регистрации

Здравствуйте! Чтобы продолжить чтение статей на сайте «Pro-personal», пожалуйста, зарегистрируйтесь. Это займет менее 1 минуты, а Вы получите доступ к более чем 5 000 полезным статьям, важным документам и ценным советам от экспертов кадровой отрасли.

В подарок вы получите шаблоны самых востребованных и учитывающих профстандарты должностных инструкций:

  • выберите нужную инструкцию
  • скачайте ее БЕСПЛАТНО после регистрации



У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Зарегистрируйтесь, чтобы скачать

Скачивание материалов доступно только для зарегистрированных участников

Чтобы скачать нужны документ, пожалуйста, зарегистрируйтесь. Это займет менее 1 минуты, а Вы получите доступ к более чем 5 000 полезным статьям, важным документам и ценным советам от экспертов кадровой отрасли.

В подарок вы получите шаблоны самых востребованных и учитывающих профстандарты должностных инструкций:

  • выберите нужную инструкцию
  • скачайте ее БЕСПЛАТНО после регистрации



У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль