Каким должен быть договор с руководителем организации: трудовым или гражданско-правовым?

221
Трудовые отношения тесно связаны с производственной и экономической сферами. И изменения, которые законодатель вносит в нормы, регулирующие предпринимательскую деятельность, часто напрямую затрагивают и область трудовых прав, добавляя проблем работникам кадровых служб. Так, в сентябре 2014 г. довольно серьезные поправки были внесены в Гражданский кодекс РФ. В том числе они коснулись отношений между юридическим лицом и лицами, входящими в состав его органов. В результате начались серьезные споры: можно ли теперь заключать с генеральным директором трудовой договор, или это должен быть договор гражданско-правового характера? Наш эксперт ставит точку в этом непростом вопросе.

Кадровики спорят

Каким должен быть договор с руководителем организации: трудовым или гражданско-правовым?

Эксперт ставит точку

Часто получается, что разумные и понятные изменения, внесенные в нормы, регулирующие определенные отношения, вызывают неожиданный эффект совершенно в другой области. Так случилось и в этот раз. Поправки в Гражданский кодекс РФ (далее – ГК РФ) были призваны упорядочить отношения между юридическими лицами и лицами, входящими в состав их органов, а в результате на первый взгляд привели к нестыковкам с трудовым законодательством. Но так ли это на самом деле? Давайте разберемся.

Законодатель дополнил ст. 53 ГК РФ пунктом 4, согласно которому с 1 сентября 2014 г. отношения между юрлицом и лицами, входящими в состав его органов, регулируются ГК РФ и принятыми в соответствии с ним законами о юридических лицах.

При этом новая норма п. 4 ст. 53 ГК РФ не дает каких-либо конкретных указаний в отношении способа оформления отношений между единоличным исполнительным органом и организацией, а только содержит отсылку к положениям ГК РФ и специальным законам. Речь идет прежде всего о Федеральном законе от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО) и Федеральном законе от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО). К ним мы и обратимся.

Изменения, внесенные в гл. 4 ч. 1 ГК РФ, не затронули нормы Законов об АО и ООО, связанные с оформлением правовых отношений между обществом и единоличным исполнительным органом. В этом плане все осталось по-прежнему.

Под единоличным исполнительным органом общества указанные законы подразумевают директора, генерального директора, президента и т. д. (п. 1 ст. 69 Закона об АО, п. 1 ст. 40, п. 1 ст. 41 Закона об ООО).

Абзацем 3 п. 3 ст. 69 Закона об АО прямо предусмотрено, что на отношения между обществом и единоличным исполнительным органом общества и (или) членами коллегиального исполнительного органа общества действие законодательства РФ о труде распространяется в части, не противоречащей положениям Закона об АО.

Пункт 4 ст. 40 Закона об ООО устанавливает, что порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества, его внутренними документами, а также договором, заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа.

Таким образом, нормами специальных законов о юридических лицах по-прежнему предусмотрена возможность заключения с руководителем организации трудового договора на основании гл. 43 Трудового кодекса РФ (далее – ТК РФ).

Но наряду с трудовым договором отныне разрешено заключать и гражданско-правовой с единоличным исполнительным органом в лице индивидуального предпринимателя – управляющего (абз. 3 п. 1 ст. 69 Закона об АО, ст. 42 Закона об ООО).

 НАША СПРАВКА

Права и обязанности руководителя организации в области трудовых отношений определяются ТК РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов РФ, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами организации, локальными нормативными актами, трудовым договором (ст. 274 ТК РФ)

Особенности регулирования труда руководителя и членов коллегиального исполнительного органа установлены в гл. 43 ТК РФ. Федеральные законы не внесли изменений в этот документ в связи с поправками к гл. 4 ч. 1 ГК РФ. Таким образом, нормы ТК РФ в части оформления трудовых отношений с генеральным директором не изменились.

Трудовой кодекс определяет, что руководитель организации – это физическое лицо, которое в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами осуществляет руководство этой организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа (ч. 1 ст. 273 ТК РФ).

При этом ст. 275 ТК РФ прямо предусматривает необходимость заключения с руководителем организации (то есть физическим лицом, выполняющим функции ее единоличного исполнительного органа) именно трудового договора.

Положения главы 43 ТК РФ распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением случаев, когда (ч. 2 ст. 273 ТК РФ):

  • руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества;
  • управление организацией осуществляется по договору с другой организацией (управляющей организацией) или индивидуальным предпринимателем (управляющим).

Что касается увольнения, то оно может осуществляться на общих основаниях, предусмотренных ст. 77, 81, 83 ТК РФ.

Кроме этого, ст. 278 ТК РФ определены дополнительные основания для прекращения трудового договора с руководителем организации.

В связи с рассматриваемым вопросом следует отметить, что ст. 83 ТК РФ содержит закрытый перечень оснований прекращения трудового договора по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон. Ни одно из этих оснований, а также ни одно из оснований, предусмотренных ст. 77, 81, 278 ТК РФ, нельзя подвести под прекращение срочного трудового договора с генеральным директором в связи с изменением законодательства РФ, в том числе в связи с вступлением в силу 1 сентября 2014 г. п. 4 ст. 53 ГК РФ.

Таким образом, анализ норм п. 4 ст. 53 ГК РФ, а также норм специальных законов о юридических лицах и ТК РФ в их взаимосвязи позволяет сделать следующие выводы:

  1. Отношения между единоличным исполнительным органом общества и самим обществом в силу специфики этих отношений и раньше (до 01.09.2014) регулировались как ГК РФ, Законом об АО, Законом об ООО, так и ТК РФ.
  2. Организация по-прежнему может заключать с генеральным директором срочный трудовой договор (абз. 3 п. 3 ст. 69 Закона об АО, п. 4 ст. 40 Закона об ООО, ч. 3 ст. 11, ч. 1, 2 ст. 273, ст. 274, 275 ТК РФ). Изменения, внесенные в гл. 4 ч. 1 ГК РФ, никак не повлияли на эту возможность.
  3. В то же время теперь можно заключить и гражданско-правовой договор, если общество примет решение передать функции единоличного исполнительного органа индивидуальному предпринимателю – управляющему, и тогда последнему придется зарегистрировать себя в качестве ИП (абз. 3 п. 1 ст. 69 Закона об АО, ст. 42 Закона об ООО, ч. 2 ст. 273 ТК РФ, п. 1 ст. 2, п. 1 ст. 23 ГК РФ, ст. 22.1 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).
  4. Оснований для переоформления правовых отношений между обществом и генеральным директором после 01.09.2014 не возникло, следовательно расторгать срочный трудовой договор по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон (п. 10 ст. 77, ст. 83 ТК РФ), и заключать договор возмездного оказания услуг по управлению обществом (вместо трудового) из-за вступления в силу норм п. 4 ст. 53 ГК РФ не нужно.

Более того, такие действия противоречат трудовому законодательству и законам о юридических лицах.

Получается, что действующие нормы закона, как и раньше, предлагают юридическому лицу и его руководителю выбирать формы закрепления отношений. Это может быть как заключение срочного трудового договора с генеральным директором, так и оформление договора возмездного оказания услуг по управлению с индивидуальным предпринимателем (управляющим).

Решение этого вопроса зависит прежде всего от специфики организации и решения ее учредителей. Ведь структура управления (в том числе и отношения с единоличным исполнительным органом) должна быть индивидуальной и формироваться под организацию, то есть для реализации тех задач, которые ей предстоит выполнить.

НАША СПРАВКА
В настоящее время Минэкономразвития России разработаны следующие законопроекты, размещенные на портале www.regulation.gov.ru:
  • Федеральный закон «О внесении изменений в Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» (в части приведения в соответствие с новой редакцией гл. 4 ГК РФ)»;
  • Федеральный закон «О внесении изменений в Федеральный закон „Об акционерных обществах“ и отдельные законодательные акты Российской Федерации (в части приведения в соответствие с новой редакцией гл. 4 ГК РФ)».

На момент подписания этого номера в печать данные законопроекты не были приняты Государственной Думой ФС РФ в третьем чтении. Но, что интересно, они тоже не содержат изменений, связанных с вступлением в силу именно п. 4 ст. 53 ГК РФ. Приведенные в настоящей статье нормы Законов об ООО и об АО в этой части менять не предлагается.



Подписка на статьи

Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

Самое выгодное предложение

Самое выгодное предложение

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией


Рассылка




PRO-personal.ru: сайт для специалистов по кадрам и управлению персоналом

Все права защищены. Полное или частичное копирование любых материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции сайта. Нарушение авторских прав влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством РФ.

Свидетельство о регистрации электронных СМИ № ФС77-40332 от 23 июня 2010 года


  • Мы в соцсетях
Продолжить чтение можно после бесплатной регистрации

Здравствуйте! Чтобы продолжить чтение статей на сайте «Pro-personal», пожалуйста, зарегистрируйтесь. Это займет менее 1 минуты, а Вы получите доступ к более чем 5 000 полезным статьям, важным документам и ценным советам от экспертов кадровой отрасли.

В подарок вы получите шаблоны самых востребованных и учитывающих профстандарты должностных инструкций:

  • выберите нужную инструкцию
  • скачайте ее БЕСПЛАТНО после регистрации



У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Зарегистрируйтесь, чтобы скачать

Скачивание материалов доступно только для зарегистрированных участников

Чтобы скачать нужны документ, пожалуйста, зарегистрируйтесь. Это займет менее 1 минуты, а Вы получите доступ к более чем 5 000 полезным статьям, важным документам и ценным советам от экспертов кадровой отрасли.

В подарок вы получите шаблоны самых востребованных и учитывающих профстандарты должностных инструкций:

  • выберите нужную инструкцию
  • скачайте ее БЕСПЛАТНО после регистрации



У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль